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挂靠项目中,被挂靠方风险有多大?

体坛快讯2022-04-14 22:54

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借用建筑资质即我们通常所说的挂靠,是指一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为,允许他人使用自己名义的企业为被挂靠企业,相应使用被挂靠企业名义从事经营活动的一方为挂靠人。

在挂靠施工法律关系中,有三方当事人,分别是:发包方、被挂靠人(出借资质证书一方)、挂靠人(借用资质证书的实际施工人)。




企业挂靠行为本身为违法行为,其内含的潜在风险也十分巨大,其中受到伤害的往往是被挂靠企业。接下来我们将通过一个案例看挂靠行为对挂靠方的风险有多大。


案例 

案情介绍:

许某作为A公司(建设单位)的法定代表人、上海市长宁区XX路XX号房屋项目建设方负责人,将工程发包给C公司(施工单位)施工,陈某作为C公司实际控制人,为收取管理费用而允许龚某等人挂靠,超资质承揽工程,并安排人员挂名项目经理,未对承包的工程项目实施实际管理。

龚某挂靠C公司承包工程后,明知无施工许可证、施工图未经审查、无施工组织设计以及无安全技术交底,仍组织工人进行施工。

2019年5月16日,上海市长宁区XX路XX号1幢厂房在一层承重墙(柱)承载力不足的情况下,由于施工过程中未采取维持墙体稳定措施,南侧承重墙在改造施工过程中承载力和稳定性进一步降低,致使承重砖墙(柱)瞬间失稳后部分厂房结构连锁坍塌,造成12人死亡、数人重伤、轻伤以及轻微伤,直接经济损失约人民币3,000余万元。


事故发生后,被挂靠方需要承担哪些责任,我们一起来看看。






民事责任



从民事责任角度而言,被挂靠方需要承担的责任有:


被挂靠方需要对工程质量问题与实际施工人承担连带责任,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第四条规定的发包人可以请求资质出借方和借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任,如果发包人明知承包人挂靠施工,仍然与之订立施工合同或者选择继续履行合同,其对于合同无效存在过错,且事实上发包人与挂靠人形成了合同关系,发包人应承担相应的责任。


也就是说,一旦工程建筑质量产生问题,就表面法律责任而言,被挂靠企业将成为建设单位追责的主体。


本案中,被挂靠方对于工程出现的质量问题、事故赔偿金额都要承担连带责任。






行政责任



从行政责任角度而言,被挂靠方需要承担的责任有:


挂靠行为一旦被发现,被挂靠除了会被罚款外,还面临这被吊销相应资质的风险,本案中,施工单位被吊销其建筑装修装饰工程专业承包贰级资质、吊销安全生产许可证处罚,同时被罚款,施工单位法定代表人也被处罚处上一年收入百分之六十的罚款。






刑事责任



从刑事责任角度而言,被挂靠方需要承担的责任有:


虽然被挂靠方并没有参与实际施工,但并不代表出现事故后被挂靠方不需要承担责任,一旦工程出现质量问题或重大伤亡事故,被挂靠方还要承担刑事责任。


本案中,事故发生后,陈某(被挂靠人)因违规允许个人挂靠,对事故发生负有直接责任,因重大责任事故罪,被判处有期徒刑5年,龚某,施工现场负责人(挂靠人),对事故发生负有直接责任,因重大责任事故罪,被判处有期徒刑5年。


由此可见,企业挂靠在为建筑企业带来利润的同时,也暗藏着诸多的法律风险,科学认知企业挂靠的法律风险,对企业、乃至整个建筑行业发展意义重大。



后附法条


《中华人民共和国建筑法》第二十六条 


承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。


禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以本企业的名义承揽工程。


最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)


第一条 建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当依据民法典第一百五十三条第一款的规定,认定无效:  

(一)承包人未取得建筑业企业资质或者超越资质等级的;  

(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;  

(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。  

承包人因转包、违法分包建设工程与他人签订的建设工程施工合同,应当依据民法典第一百五十三条第一款及第七百九十一条第二款、第三款的规定,认定无效。 


第七条 缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同,发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的,人民法院应予支持。

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